外匯 | 外管局37號文登記將下放商業銀行辦理

國家外匯管理局于2015年2月28日發布了《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發[2015]13號，以下簡稱“13號文”），將自2015年6月1日起實施。

國家外匯管理局在13號文中除主要規定了取消境內和境外直接投資項下外匯登記核準兩項行政審批事項外，強調通過銀行對外匯管理合規事宜實施間接監管的大框架，特別是13號文附件1-“直接投資外匯業務操作指引”中對之前于2014年7月14日發布的《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2014]37號，以下簡稱“37號文”）的操作流程也相應進行了調整。

上述調整將會對于實踐中常見的境內企業以小紅籌架構進行境外融資項目（包括私募和IPO）產生一定積極影響，主要體現在境內居民個人辦理境外特殊目的公司外匯登記（以下簡稱“外匯登記”）的流程變化中。就此，我們對比了13號文和37號文各自指引中對此的具體要求，小結如下：

1. 最主要的變化在于辦理原則中受理外匯登記的主體方面，之前37號文中對此規定的受理主體為境內居民擁有之境內企業資產或權益所在地或其戶籍所在地的外匯分局（外匯管理部），即通過行政機構行為對此進行管理和監控。而13號文對此進行了變化調整，根據正常登記和非正常登記的不同情況將此受理主體予以區分：1）在正常登記（即初始登記和變更登記）的情況下，改由境內居民擁有之境內企業資產或權益所在地或其戶籍所在地的銀行負責受理登記申請；2）在非正常登記（即補登記）的情況下，仍由相關外匯局按照個案業務集體審議制度審核辦理補登記，并且對于涉嫌違反外匯管理規定的，依法進行處理。并且，境內居民個人參與境外上市公司股權激勵計劃按相關外匯管理規定辦理，應仍由外匯管理部門負責。

2. 對于辦理原則中的以下三項：

1）所需辦理外匯登記的境內居民個人的定義和范圍確定；

2）境內居民個人辦理外匯登記的時間點要求；3）所需登記的特殊目的公司范圍，13號文未對37號文中要求進行任何更新。

3. 在審核材料方面，13號文亦未對37號文中的要求進行任何實質更新，僅提出在辦理特殊目的公司外匯變更登記時，需同時提供原先已辦理完成的《境內居民個人境外投資外匯登記表》（與目前實踐中的要求也基本一致）。

在政府強調并推行簡化和改進行政手續的趨勢下，僅就上述變化而言，13號文的發布無疑在一定程度上為境內企業（尤其是民營企業）尋求境外融資時減輕了外匯監管方面的負擔。可以預見，由銀行取代外匯管理部門對境內居民個人的境外投資行為進行管理和監控將會起到優化資源和提升效率的效果。當然，在抱以美好愿望的同時，從實操角度出發，我們仍提請客戶留意以下幾點：

首先，根據13號文，對于外匯登記中的補登記申請仍由外匯管理部門受理，主要原因應該是由于銀行并非行政機構，無法對于在補登記情況下的境內居民個人和企業涉嫌違反外匯法規的行為進行查處。因此建議客戶在設計境外融資交易架構時需謹慎咨詢專業機構，避免落入補登記的困境中。

其次，銀行作為商業機構，盈利是其主要經營目的之一；同時，目前銀行從業人員對于實際履行監管其客戶在外匯操作（尤其在跨境操作）合法合規方面的能力還有待驗證。13號文將境內和境外直接投資項下的登記手續（包括前述正常的外匯登記）交由銀行實際辦理，無疑是對銀行從業人員的一次考驗。13號文將自2015年6月1日起實施，相信外匯管理部門會在此文正式實施前對銀行進行細致的培訓指導，我們期望銀行可以準確、高效、統一地履行其職責，制訂出符合法規規定和客戶需求的相關操作制度，而并非僅僅成為行政手續的一個受理窗口。

另外，前述外匯登記僅是境內企業于境外融資過程中的一環，與其銜接的至少還包括如何將在境外融資所得用于境內企業的經營發展，即結匯問題。我們看到，國家外匯管理局已將外商在境內直接投資項下的外匯登記程序簡化，亦交由銀行辦理；且在2014年7月發布文件在部分地區開展外商投資企業資本金結匯管理方式改革試點，及在2014年底對境內注冊的股份公司在境外上市所募資金回境結匯問題有了進一步明確的指導要求。但是，目前的結匯制度在某種程度上仍然對于境內企業將境外募集所得資金調回境內使用設置了一定的限制。簡化行政手續應當是手段，而并非目的，企業期望的根本是通過高效務實的制度得到良性發展的便利，就此仍期望資本項目外匯管理改革的深化和進展。

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