夫妻一方以共同財產(chǎn)設立信托的法律風險

夫妻一方以共同財產(chǎn)設立信托的法律效力及風險防范

信托投資目前已經(jīng)成為重要的理財渠道之一，以其風險相對較低、收益相對較高的優(yōu)勢獲得了廣大高凈值投資者的青睞。在信托投資中，投資者將信托財產(chǎn)交予信托公司，信托公司通過債權(quán)、股權(quán)等方式對信托財產(chǎn)進行投資運用，以獲取投資收益。投資者根據(jù)信托合同獲取信托收益，信托公司則依約收取信托報酬。

但是信托投資的起點是100萬人民幣，對于處于婚姻存續(xù)狀態(tài)的投資者來說，他所實施的信托投資行為可能涉及對夫妻共同財產(chǎn)的處分，更何況信托相對于銀行理財、貨幣基金、購買國債等理財方式來說風險相對更高一些，那么如果夫妻一方未經(jīng)配偶同意即實施信托投資行為，[上海瑞豐注冊香港公司]存在哪些法律風險？信托公司是否會因此承擔責任？信托公司該如何防范相應的法律風險？本文嘗試予以分析并給出操作建議。

一、相關(guān)法條

1、《民通意見》第89條：“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。”

2、《合同法》第四十九條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”

3、《最高院婚姻法司法解釋（一）》規(guī)定：“婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應當理解為：（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。”

二、法律及法理分析

如果單從民通意見第89條關(guān)于“部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效”的規(guī)定和婚姻法司法解釋（一）的規(guī)定來看，夫妻一方對共有財產(chǎn)的重大處分行為均應得到配偶的同意，否則有可能被認定為“無效”。而且信托公司作為金融機構(gòu)，會被要求履行較高標準的注意義務。如果夫妻一方以共同財產(chǎn)設立信托后，另一方提出異議，若法院簡單從前述兩個規(guī)定的表述出發(fā)，確有可能做出對信托公司不利的判決。

但是從保護交易秩序、實際交易習慣及綜合理解相關(guān)法律法規(guī)等角度來看，也會有不同的理解。

1、夫妻之間的代理權(quán)。雖然我國婚姻法并未明確規(guī)定夫妻之間具有代理權(quán)，但是從學理上和司法實踐上均對此有相當支持。婚姻法及相關(guān)司法解釋也賦予了夫妻一方在一定范圍內(nèi)處分共同財產(chǎn)的權(quán)利，其基礎(chǔ)也是夫妻間的代理權(quán)。基于夫妻間代理權(quán)，夫妻共同財產(chǎn)不同于一般的共同共有，夫妻一方的單方處分行為不應簡單適用“部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效”的規(guī)定。

2、保護善意第三人和交易秩序。夫妻雙方對于共同財產(chǎn)具有平等處分權(quán)，且在第三人沒有看到明顯相反的事由存在的情況下，有理由相信夫妻一方的行為是經(jīng)過配偶同意或者是配偶所默許的。對于婚姻關(guān)系存續(xù)的自然人，交易對手總是要求其在實施法律行為時得到配偶的正式同意，并不現(xiàn)實。

3、可資參考的是，《最高院婚姻法司法解釋（三）》第十一條規(guī)定：“一方未經(jīng)另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購買、支付合理對價并辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持。”本身就對民通意見關(guān)于共有財產(chǎn)處分的規(guī)定有所突破。至少表明不應簡單適用民通意見89條。

4、投資信托產(chǎn)品本身是否構(gòu)成對夫妻共同財產(chǎn)的重大處分行為？表面上看，[廣州瑞豐注冊香港公司]設立信托需要支付大額的資金或者轉(zhuǎn)移價值較大的財產(chǎn)，但終歸與一般所言的處分行為有較大區(qū)別。目前信托公司的營業(yè)信托以自益信托（指委托人即為受益人的信托）為主，他益信托（指受益人是委托人之外的其他人的信托）占比極少。就自益信托而言：（1）設立自益信托并不直接造成夫妻共同財產(chǎn)的減損，相反，它屬于主動管理并試圖使共同財產(chǎn)得以增加的投資行為；（2）設立自益信托僅僅意味著夫妻共同財產(chǎn)形態(tài)由貨幣或者其他財產(chǎn)形式轉(zhuǎn)化為信托受益權(quán)，且依然在夫或妻名下。婚姻法解釋（一）關(guān)于“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見”的規(guī)定過于籠統(tǒng)，目前司法實踐中也多有反思和變通，畢竟“日常生活所需”從字面看太過狹窄，簡單適用既不可能，也不合理。比如購買奔馳寶馬、LV包嚴格說都不屬于日常生活所需，是否也必然需要配偶出具同意函？

三、類似法律行為的對比分析

通過信托進行理財或者實現(xiàn)其他目的也是近幾年才為社會公眾所了解，司法機關(guān)會如何認定信托公司在未取得自然人配偶同意設立信托的文件情況下接受信托的法律效力，尚有待檢驗（北大法寶系統(tǒng)未檢索到此類案例）。但是可以從現(xiàn)存的一些類似的法律行為的后果來進行對比。

1、最典型的莫過于夫妻一方以自己名義設立企業(yè)。參考現(xiàn)行公司登記管理條例及地方工商登記管理辦法等，未見工商登記機關(guān)在自然人申請注冊企業(yè)時要求其提供配偶同意函。如果說信托投資存在風險，股權(quán)投資的風險也不小。

2、證券投資。自然人申請開立股票賬戶，證券登記結(jié)算機構(gòu)也不要求出具配偶同意函。而許多自然人股票賬戶所運用資金額度也十分巨大。

3、最極端的對比則是銀行劃款。自然人對個人賬戶內(nèi)的資金進行大額支取或者劃付，也可能構(gòu)成對夫妻共同財產(chǎn)的處分，但是銀行顯然不會要求自然人出具配偶同意函。即便當事人支取資金后的實際用途侵害了配偶利益，配偶可以起訴要求予以撤銷，但銀行對此無需承擔疏于審查的法律責任。

4、不過在他益信托中，尤其是在受益人不是配偶的他益信托中，委托人設立信托的行為很接近于將夫妻共同財產(chǎn)贈與他人的贈與行為。參考司法實踐，如果配偶對此類贈與行為提出異議，要求法院予以撤銷，法院很可能會予以支持。

通過以上分析可見，類似的股權(quán)、股票投資行為，相應的登記機構(gòu)和金融機構(gòu)均未要求自然人配偶出具同意函，在法律沒有明確規(guī)定設立信托需要有配偶書面同意的情況下，信托公司并無義務要求委托人的配偶提供書面同意函。但他益信托更接近于無償贈與行為，如未經(jīng)配偶同意，存在被法院宣布無效的法律風險。

四、可能的法律風險及防范措施

綜上，自然人未經(jīng)配偶同意設立信托效力如何，根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，無法得出明確的結(jié)論，也尚未看到此類案件的相關(guān)判例。但通過對相關(guān)法律規(guī)定進行分析并參考實踐中對類似法律行為的處理，我們傾向于以下觀點：自然人通過設立自益信托進行理財最好能夠事先取得配偶同意，但即便未能事先取得配偶同意，一般也應認定信托行為有效。自然人設立他益信托、認購結(jié)構(gòu)化信托項目中的劣后份額，一般應當取得配偶的事先同意，否則有被配偶申請撤銷的可能。

就信托公司而言，如果發(fā)生信托行為被投資者配偶申請撤銷的情況，信托公司的經(jīng)營將受到影響，甚至可能會受到實質(zhì)性的損害。雖然在上述分析中，我們傾向于認為除了他益信托、結(jié)構(gòu)化信托等特殊情況，信托公司原則上并無義務審查投資者的信托行為是否經(jīng)過了配偶同意。但由于現(xiàn)行法律規(guī)定不清晰，不排除會有法院認為信托公司有義務審查配偶是否同意，進而做出對信托公司不利的判決的可能性。因此，信托公司應當本著審慎原則予以處理。在現(xiàn)有法律框架下，為了防范相應法律風險，避免不必要的爭議，我們建議采取以下措施：

1、在自益信托項目中，盡量要求客戶提供配偶信息及配偶同意其設立信托的法律文件；如果實在無法取得，則要求委托人在信托合同中做出承諾：其所實施的法律行為已經(jīng)得到配偶的許可。

2、在他益信托項目中，尤其是受益人并非配偶的他益信托必須取得配偶同意的法律文件。

3、在結(jié)構(gòu)化信托項目（在此類項目中，投資所得先用于向優(yōu)先級委托人分配，如有剩余才向劣后委托人分配），鑒于劣后委托人交付的財產(chǎn)對于優(yōu)先級委托人的投資本金及收益具有一定的擔保功能，應要求劣后委托人配偶出具同意函。

4、證券投資類信托項目風險相對更高，現(xiàn)實中出現(xiàn)的法律爭議也較多，信托公司也最好要求委托人配偶出具書面同意函，以盡量避免承擔責任。

5、信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓因涉及到將共同財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓于第三人，建議要求出讓人的配偶出具同意函。